【锦心绣口】
一些发售公司内控失效，主要表现在对老总等关键少数欠缺合理监管，乃至产生大股东与上市公司人格混同。
熊锦秋 熊蔚园
近年来截止到4月5日，证监单位共给出29张信披违反规定罚款单，涉及到资金占用费和违规担保的是21张。小编认为，要切实解决上市企业资金占用费和违规担保难题。
处理资金占用费、违规担保难题的一个重要政策指导，是2020年国务院令《关于进一步提高上市公司质量的意见》，在其中明确提出对已经所形成的资金占用费、违规担保难题，要时限给予偿还或解决；对期限未整顿或新所发生的资金占用费、违规担保难题，要严肃查处，涉嫌犯罪的追究法律责任；按照有关规定评定上市企业对违规担保合同书不构成连带担保责任。
非常值得注意的是，贷款担保个人行为并不是公司法人代表能够独立确定的事宜，而需要以股东会、股东会等公司机关的决议做为受权的重要基础由来。2019年《九民纪要》要求，法人代表未授权私自给他人公司担保的，组成越权代表，人民法院区别签署合同时债务人是不是真诚各自评定合同的效力。现实生活中，针对未经合理合法流程的违规担保，上市企业可向法院起诉提诉、评定违反规定担保合同无效。
大股东等资金占用费、违规担保，通常秘不示人，这并不是简单信披违规难题，反而是危害公司与中小投资者权益的背信个人行为；对于此事不仅对在其中信披违规行为给予行政处分外，民事诉讼追究责任也非常重要。对资金占用费个人行为，上市企业可以向实际控制人等追索；证监组织、人民法院、公安机关、当地政府等有关部门在各自经营范围内，可催促实际控制人以及关联企业，尽早还款占款。发售公司法人代表违规担保若导致上市企业损害，按照规定企业可要求法人代表承担连带责任。
假如上市企业因为大股东等资金占用费、违规担保但最终发生损害，企业拒不履行提起诉讼依法追究义务时，持续180日之上独立或是总计持有公司1%之上股权股东能够进行股东代表诉讼。除此之外，对在公司股东资金占用费、违规担保中行为责任的董监高，公司股东也是一样可进行起诉，向追责连带赔偿责任。而且对于资金占用费，按照规定大股东等正常情况下应支付现金偿还。
对资金占用费、违规担保也需要注意承担刑事责任。《刑法》第169条的规定了“背信危害上市企业权益罪”，上市企业董监高执行资金占用费、违规担保等背信个人行为，或大股东等授意上市企业董监高执行这种行为的，可按照此条追责刑事责任。
按照规定，只需占款和违规担保对上市公司产生实际上的不良影响，且直接损失在150多万元、或导致企业股票暂停上市或多次被退市风险警示的，就合乎追责该罪准入门槛。有刑事处罚做为超强力震慑，破译资金占用费和违规担保难题才更有确保。
资金占用费、违规担保难题往往产生，根本原因或是上市公司内部控制存在的问题。《企业内部控制基本规范》要求重大事情推行民主决策，一切本人不可独立管理决策。2009年该《规范》在上市企业范围之内实施，就上市企业来讲，老总不可以独立对行政决策开展管理决策，需要经过股东会民主决策。假如上市企业都可以依照《规范》等架构来运行，企业治理能力就能获得非常确保，问题是非常多的规章制度仅仅局限在纸张上、执行不力。
一些发售公司内控失效，主要表现在对老总等关键少数欠缺合理监管，乃至产生大股东与上市公司人格混同。因而，上市企业应加强内控制度等管理制度执行落实，职工监事、独董、公司职员按照相关法律法规受权，各司其职，对老总、实际控制人、执行董事、管理层等产生内部控制高效管束，助力公司产生科学决策体制。
自然，健全上市企业财务内控管理，也应当充分运用公司股东监督的作用。一方面其他公司股东可以对大股东进行监管、如果需要付诸于法律法规行为，积极主动拿起法律武器；另一方面，股东会是企业的最大权利机构，股东会要决议和计划好公司内控制度，正确引导职工监事、独董充分发挥好对大股东等监管管束功效，提高内部控制实效性，及早发现大股东“家天下”、影响上市企业权益的举动，维护股东利益。
（作者系金融市场杰出科学研究人员）
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